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我國現行《刑法》規(guī)定侵犯知識產權犯罪的主要內容

中國現行《刑法》分則第一章第七節(jié)包括第213條至220條共8個條文規(guī)定了七個侵犯知識產權犯罪罪名，這七個罪名比較完整地體現了中國的知識產權的刑事司法保護。另外兩個罪名是《刑法》規(guī)定的生產、銷售偽劣商品罪和非法經營罪。我們現在涉及到的著作權犯罪，很多是按照非法經營罪處理的。

1．假冒他人注冊商標罪(第213條)

本罪是指違反國家商標管理規(guī)定，未經注冊商標所有人許可，在同一種商標上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。本罪所指的犯罪行為包括四個方面：一是必須有使用他人已經注冊的商標的行為(假冒他人未經注冊的商標即不構成)；二是這種使用必須是沒有經過注冊商標所有人的許可；三是必須是在同一品種商品上使用與他人注冊商標相同的商標；四是假冒他人注冊商標的行為必須是情節(jié)嚴重的才構成犯罪。這四個條件須同時具備。是否屬“情節(jié)嚴重”，是區(qū)分罪與非罪、犯罪與一般侵權行為的界限。所謂“情節(jié)嚴重”，還需要通過司法實踐形成司法解釋。一般而言，情節(jié)包括犯罪數額和其他情節(jié)(多次，后果危害、影響大)。

本罪屬故意犯罪，屬一般主體，既可以是單位，也可以是自然人。本罪的法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2．銷售假冒注冊商標的商品罪(第214條)

本罪指銷售假冒他人注冊商標的商品，銷售金額數額較大的行為。本罪與前一個罪名緊密相連，但只發(fā)生在流通領域。行為人必須明知是假冒商標的商品而故意出售，否則不構成本罪。其法定刑也分為兩檔：銷售金額數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這里的數額明確是指銷售金額，而非經營額，也非違法所得額。

最高人民檢察院、公安部規(guī)定了一個追訴標準，其中第62條規(guī)定，個人銷售10萬元以上為數額較大，單位銷售50萬元以上為數額較大。此數額已高出前述數額，故法院對檢察院不起訴的，仍可以作為自訴受理。

3．非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪(第215條)

本罪指偽造、擅自制造他人注冊商標標識，或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節(jié)嚴重的行為。本罪的犯罪對象是商標標識，且只是他人注冊的商標標識。法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

4．假冒專利罪(第216條)

本罪指違反國家專利管理規(guī)定，在法定的專利有效期限內，假冒他人被授予的專利，情節(jié)嚴重的行為。假冒專利行為的具體表現是：在法律規(guī)定的專利有效期限內，未經專利權人許可，而制造、使用或者銷售取得專利的發(fā)明；以欺騙手法登記為專利權人、專利受讓人、專利許可證持有人；以自己的非專利技術冒充他人的專利技術，等等?！扒楣?jié)嚴重”(獲利數額較大，影響壞，對專利權人造成的損失大)是構成侵犯他人專利罪的必要條件，是區(qū)分犯罪與一般侵權行為的主要界限。

主觀上須是出于故意，主體為一般主體。

本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

5．侵犯著作權罪(第217條)

本罪指以營利為目的，違反著作權法規(guī)定，未經著作權人許可，侵犯他人著作權的專有權利，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

法定的具體違法行為方式包括四種：一是未經著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；二是出版他人享有專有出版權的圖書的；三是未經錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；四是制作、出售假冒他人署名的美術作品的。

上述四種行為，具備任何一種即可構成本罪。當然，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)，也是構成本罪的必備條件，否則只能以一般侵權處理。

關于違法所得數額較大的標準，最高人民法院曾作過司法解釋，1998年關于審理非法出版案件的司法解釋中規(guī)定：個人違法所得數額在5萬元以上，單位違法所得數額在20萬元以上。還規(guī)定了屬于“其他情節(jié)嚴重”的三種情形：一是因侵犯著作權曾兩次被追究民事或行政責任，兩年內又侵犯著作權的；一是個人非法經營額在20萬元以上，單位在100萬元以上的；三是造成其他嚴重后果的。

本罪的法定刑分為兩檔：違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

數額巨大的標準為：個人20萬元以上，單位100萬元以上或者非法經營數額為個人100萬元以上，單位500萬元以上，或者造成其他特別嚴重后果的。

6．銷售侵權復制品罪(第218條)

本罪是指以營利為目的，銷售明知是侵權復制品，違法所得數額巨大的行為?！扒謾鄰椭破贰笔侵肝唇浿鳈嗳说脑S可，非法復制發(fā)行著作權人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像制品、計算機軟件及其他作品；或者未經錄音、錄像制作者許可，非法復制發(fā)行其制作的錄音錄像作品。構成本罪既要明知，又要以營利為目的，還必須是違法所得數額巨大(司法解釋規(guī)定個人lO萬元以上，單位50萬元以上)。

本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金。 -

7．侵犯商業(yè)秘密罪(第219條)

本罪是指違反商業(yè)秘密保護法規(guī)，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的行為。

本罪所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

法定的侵犯商業(yè)秘密行為有三種表現形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；三是違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。具有上述三種行為之一即構成本罪。同時，上述行為必須給商業(yè)秘密的權利人造成了重大損失，才能以犯罪論處。

所謂重大損失，一般是指經濟利益上的重大損失，主要包括經營活動受到嚴重損害、經濟損失嚴重、商品滯銷、嚴重積壓、營利性服務嚴重受挫等等。

本罪的法定刑分兩檔：給權利人造成重大損失的，處三年以下徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

8．生產、銷售偽劣商品罪

中國現行《刑法》條分則第三章第一節(jié)中，共用11個條文(第140條至150條)規(guī)定了九個罪名，均屬于生產、銷售偽劣商品的犯罪。如生產、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標準甚至有毒、有害的食品，不符合標準的醫(yī)療器械、偽劣農藥、獸藥、化肥、種子，不符合衛(wèi)生標準的化妝品等。這九個罪名主要是針對產品質量低劣甚至有毒有害、危害人體健康的行為而設立。由于這種行為的社會危害牲更大，所以，都規(guī)定了更為嚴厲的法定刑，大多數條款最高可判處無期徒刑，最為嚴重的兩個罪名可以判處死刑。從司法實踐中破獲的案件來看，許多生產、銷售偽劣商品的犯罪往往與一些侵犯知識產權的犯罪存在競合關系，那些制售偽劣商品的犯罪分子為使自己的偽劣商品大量售出，往往采取假冒馳名商標的辦法，如中國的紅塔山香煙、茅臺酒等，都被大量假冒過。這種行為往往是同時觸犯了兩個罪名，司法機關在處理案件時，一般是采用從一重罪的辦法論處。由于生產、銷售偽劣商品罪的量刑明顯高于侵犯知識產權犯罪，故不少案件都按重罪判處了。只有那些無法適用生產、銷售偽劣商品罪的行為，才以侵犯知識產權犯罪論處。

9．非法經營罪

本罪是指違反國家規(guī)定，非法經營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。這個罪名也與制售偽劣商品的犯罪及侵犯知識產權的犯罪存在競合關系，而非法經營的法定刑為最高可達15年徒刑，遠遠高于侵犯知識產權犯罪的最高七年徒刑。所以，在行為人的行為既觸犯了非法經營罪，又觸犯了侵犯知識產權罪時，司法機關也可以從一重罪判處，按非法經營罪判處較重的刑罰。

按照司法解釋規(guī)定：個人情節(jié)嚴重是指非法經營額在5萬一10萬元以上或者違法所得額在2萬一3萬元以上；個人情節(jié)特別嚴重是指非法經營額在15萬一30萬元以上，或者違法所得額在5萬一lO萬元以上。單位情節(jié)嚴重是指非法經營額在15萬一30萬元以上或者違法所得額在5萬一10萬元以上；單位情節(jié)特別嚴重是指非法經營額在50萬一100萬元以上或者違法所得額在15萬一30萬元以上。

綜上可見，中國刑事立法對于侵犯知識產權犯罪的法定刑雖不是太嚴厲，但與制售偽劣商品罪及非法經營罪的規(guī)定相結合，就構成了一個比較嚴密且嚴厲的刑罰網，使犯罪分子難以逃脫應有的制裁。

我國1997年修改后的《刑法》規(guī)定了7個侵犯知識產權犯罪罪名，對各類知識產權作了全面的保護。但從司法實踐看，尚存在一些困擾司法的突出問題，主要表現在三個方面：一是有的罪名尚沒有具體的定罪量刑標準；二是有的罪名雖然已通過司法解釋明確了定罪量刑標準，但隨著犯罪情況的變化，這些標準已不適應打擊侵犯知識產權犯罪的現實需要；三是刑法條文中的一些表述，由于比較專業(yè)、抽象或概括，在理解和適用上容易引起分歧。最高人民法院、最高人民檢察院2004年12月聯合出臺了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。司法解釋針對上述問題作出的具有較強可操作性的規(guī)定，對人民法院今后依法審理侵犯知識產權刑事案件，有效地打擊這類犯罪，將發(fā)揮重要作用?！督忉尅返闹饕獌热萑缦拢?br />
其一，降低4種犯罪的定罪量刑標準

相對于1998年最高人民法院《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和2001年最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》(以下簡稱《追訴標準》)，《解釋》對其中4種侵犯知識產權犯罪的定罪量刑數額標準降低了：把假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的“非法經營數額”10萬元以上、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪和侵犯著作權罪的“非法經營數額”由20萬元以上，降到5萬元以上；把單位犯罪的非法經營數額由50萬元以上降到15萬元以上。

降低定罪標準的主要考慮是：第一，侵犯知識產權的違法犯罪行為在一些地區(qū)相當嚴重，但定罪量刑的案件較少，相比不平衡。盡管這是諸多因素造成的，但過去的定罪標準及追訴標準過高確實是其中因素之一。第二，侵犯知識產權犯罪一般具有智能性、隱蔽性、流動性和分散性等特點，犯罪分子規(guī)避刑事制裁的意識較強，公安機關往往收集、提取證據較難，不降低定罪量刑標準更難以打擊。第三，在調研、征求意見過程中，公眾多數都贊同適當降低這類犯罪的定罪量刑標準。第四，我國在加入wTO《工作組報告書》中也承諾降低知識產權犯罪刑事制裁的門檻。

其二，《解釋》體現了對馳名商標的特別保護

關于馳名商標的特別保護問題，在《追訴標準》中曾有規(guī)定，司法解釋沒有明確保留，主要考慮到：一是我國的行政法規(guī)、民事法律、民事司法解釋和法院的民事、行政審判實踐已經對馳名商標作了特別保護，司法解釋對馳名商標不作特別規(guī)定，對我國法律和司法實踐保護馳名商標的精神并不影響；二是刑法保護的注冊商標就包括了馳名商標，司法解釋加強了對注冊商標的保護，也同時加強了對馳名商標的保護；三是馳名商標及其商品的價格，一般要比其他注冊商標及其商品的價格高，司法解釋規(guī)定對有些侵權行為可以按照被侵權產品的市場中間價格計算或者侵權產品的標價計算數額，使侵犯馳名商標的行為更容易達到定罪的標準。因此，盡管司法解釋沒有明確規(guī)定，但實際上已經體現了對馳名商標的特別保護。

其三，“在線盜版”按侵犯著作權論處

在網絡環(huán)境下侵犯他人著作權，即“在線盜版”問題，隨著信息產業(yè)的飛速發(fā)展表現得相當突出。對這種行為是否可以認定為刑法規(guī)定的“復制發(fā)行”行為，是一個新問題。我國2001年新修訂的《著作權法》增加規(guī)定了信息網絡傳播權，該法第10條規(guī)定，權利人有權以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。該法第47條規(guī)定，未經著作權人許可，通過信息網絡向公眾傳播其作品是一種侵權行為，構成犯罪的，依法追究刑事責任。因此，解釋規(guī)定，對于以營利為目的，未經著作權人許可，通過信息網絡向公眾傳播他人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，非法經營數額較大的，按照侵犯著作權罪論處。

其四，“非法經營數額”按三種情況計算

認定侵犯知識產權犯罪中的“非法經營數額”，是社會各方面特別是知識產權權利人高度關注的問題，也是司法實踐急需解決的問題。

目前，爭議的焦點主要是按照被侵權產品的價格計算還是按照侵權產品的價格計算。司法解釋綜合考慮了各方面的意見，規(guī)定對“非法經營數額”按照三種情況計算。即：已銷售的侵權產品的價值，按照實際銷售的價格計算；制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值，按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均價格計算。侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權產品的市場中間價格計算。這樣規(guī)定，既避免了一律按照被侵權產品的價格或者侵權產品的價格計算所可能產生的弊端，也有利于發(fā)揮民事制裁、行政處罰與刑事處罰對知識產權保護的合力。

其五，單位犯罪按照個人犯罪的三倍標準執(zhí)行

《解釋》規(guī)定對單位犯罪按照個人犯罪的三倍標準執(zhí)行，主要有以下理由：一是考慮到在侵犯社會主義市場經濟秩序犯罪中，對單位犯罪和個人犯罪的處罰是有區(qū)別的，有的條文規(guī)定對單位犯罪的處罰輕于對個人犯罪的處罰，個人犯罪可以適用死刑，單位犯罪就沒有死刑；二是單位犯罪與個人犯罪在實施犯罪的形式與規(guī)模、參與人員的數量和資金投人、違法所得的占有與分配等方面，往往有較大區(qū)別。如果實行同一的處罰標準，可能會造成司法不公；三是司法解釋把單位犯罪的定罪標準調到個人犯罪的3倍以后，在適用法律上，一般不會產生對單位犯罪的處罰輕于個人犯罪的差異。

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