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歐共體與美國就211節(jié)(a)(2)是否抵觸TRIS協(xié)定第三條與巴黎公約第二條國民待遇義務問題上存在分歧，專家組最初的認定最終也被上訴機構(gòu)推翻，反映了在商標保護方面違反國民待遇原則認定的復雜性。
第一，國民待遇的基本認定方法，是比較兩組人群受到的待遇差別。如果存在差別，可以初步認定為存在待遇差別。就商標保護而言，國民待遇針對的是國民，而不是貨物，應判斷賦予不同人群獲得的權(quán)利是否平等。
第二，行政機關(guān)具有裁量權(quán)的行為導致國民待遇的差別可以抵消。本案中反映了爭端解決機構(gòu)對國民待遇認定以待遇的實際效果為最終認定依據(jù)。即使措施規(guī)定中存在有歧視性待遇，也要判斷歧視性待遇是否能夠被抵消。行政機關(guān)具有裁量權(quán)的行為與成員立法本身嚴格區(qū)分。專家組與上訴機構(gòu)都認同將對行政機關(guān)具有裁量權(quán)的行為與成員立法本身嚴格區(qū)分。對具有裁量權(quán)的行為，如果該行為能導致差別待遇，而行政機關(guān)本身并未實施該行為，不能認定存在抵觸行為，而該可裁量的行為不實施，則可以抵消可裁量行為造成的差別待遇。由于未取得原始所有人同意的申請者，不能獲得商標注冊與續(xù)展，而美國國民作為利益繼承人也不能取得許可，因而也無法獲得該權(quán)利，在這個比較意義上，二者是平等的。
第三，立法中的國民待遇需要更為嚴格的認定。如不能充分證明立法中存在的歧視能夠得到實際的消除或抵消，就應認定為存在歧視。在本案中，上訴機構(gòu)就認為，對于都能夠獲得OFAC許可的外國國民與美國國民，外國國民仍將受到211節(jié)(a)(2)所要求的美國法院的審查認定，方可實施其商標權(quán)利，而對于美國國民并不需要經(jīng)過此程序，因此外國國民相比于美國國民，要克服雙重障礙。第二種障礙不能完全被抵消，因此構(gòu)成對國民待遇原則的違反。

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注冊商標的非歧視待遇問題爭議結(jié)論