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網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“知道”網(wǎng)絡(luò)用戶商標侵權(quán)行為存在的認定

網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“知道”網(wǎng)絡(luò)用戶商標侵權(quán)行為存在的認定筆者贊同“知道”應包含“明知”和“應知”兩種主觀狀態(tài)但無論是“明知”還是“應知”都是內(nèi)在的心理狀態(tài),只能從外部事實加以判定。
(1)“明知”網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)行為存在的認定
“明知”指的是實際知道,明明知道、確定知道侵權(quán)行為的存在。除非網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商承認自己知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)平臺實施侵權(quán)行為,否則權(quán)利人除了提交身份信息、權(quán)利證明后,還需要有證據(jù)證明“網(wǎng)絡(luò)用戶商標侵權(quán)行為的存在”以及“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商對侵權(quán)行為的具體知道”。但是,認定“網(wǎng)絡(luò)用戶商標侵權(quán)行為是否存在”,既不應該是權(quán)利人說了算,也不應依據(jù)權(quán)利人的“銷售政策”“價格政策”等直接認為沒有網(wǎng)上銷售政策或低于一定的價格就認為網(wǎng)上銷售的都是侵權(quán)商品。當然也不能由網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商做出是否侵權(quán)的判定,因為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商作為一個企業(yè)法人,即可能出于自己的利益偏好,難以中正持平,又或者受處理成本、專業(yè)能力所限,沒有精力、沒有能力對是否侵權(quán)做出正確判定而應該是網(wǎng)絡(luò)用戶的自認、公證購買經(jīng)專業(yè)部門的鑒定,或者相關(guān)部門的認定,如司法機關(guān)、仲裁機構(gòu)、行政機關(guān)的侵權(quán)認定。其次,要證明“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商對侵權(quán)行為的具體知道”,既可以是權(quán)利人向其發(fā)送了有上述侵權(quán)行為存在證據(jù)的侵權(quán)通知書,也可以是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商協(xié)助相關(guān)部門處理侵權(quán)過程中的獲知,如收到工商機關(guān)的侵權(quán)查處決定或者人民法院發(fā)出的協(xié)助執(zhí)行通知等,但無論是侵權(quán)人還是具體的侵權(quán)商品都必須明確、具體。
(2)“應知”網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)行為存在的認定
實踐中,網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“明知”的情形并不多見,“應知”的認定更是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商主觀過錯認定中的重點和難點?！皯卑ǔ懊髦币酝獾囊磺型贫ㄖ?“應知”應包括“明顯知道”和“有理由知道”,需要原告舉證予以證明,認定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商是否“應知”侵權(quán)行為的存在,要視具體情況而定。
“明顯知道”不同于“明知”中的“明明知道”,“明顯知道”類似于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)侵權(quán)中的“紅旗標準”。當有關(guān)他人實施侵權(quán)行為的事實和情況已經(jīng)像一面色彩鮮艷的紅旗在網(wǎng)絡(luò)服務者面前公然飄揚,以至于處于相同情況下的理性人都能發(fā)現(xiàn)時,如果網(wǎng)絡(luò)服務提供者采取鴕鳥政策,裝作看不見侵權(quán)實施,則同樣能夠認定網(wǎng)絡(luò)服務提供者應當知道侵權(quán)行為的存在。也就是說,“明知”,表明網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商直接知道特定的侵權(quán)行為,而“應知”中的“明顯知道”主觀上意識到相關(guān)事實,而這些事實對于個理性的人而言客觀上就是特定的侵權(quán)行為,如標題或內(nèi)容描述中出現(xiàn)A貨”“高仿”“正品品質(zhì)”“仿原單貨”等非常明顯的理性人一看就知道是侵權(quán)的情況。
“有理由知道”也是推定性知道,指的是,如果一個人具有普通智力水平的人或更高智力水平的普通人,能夠在知悉一種事實后,從中推知另一事實的存在,或認為另一種事實有高度存在的可能性,則行為人應當假設(shè)該另種事實確實存在,并以此為基礎(chǔ)行事。當然,這里的理性人標準應該考慮C2C網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商獨特的知識與經(jīng)驗,以其預見能力和預見范圍為基礎(chǔ)。實踐中,網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商對平臺實施監(jiān)督管理過程中,根據(jù)法定應盡一些事先的形式審查義務,如對參與網(wǎng)絡(luò)交易的經(jīng)營主體身份進行審查的義務,也應履行一定的約定義務,如淘寶網(wǎng)“聚劃算品牌團規(guī)則”中,對品牌資質(zhì)作出了規(guī)定,即“品牌商品應提供該品牌的《商標注冊證》或品牌授權(quán)書”,也就是說,淘寶網(wǎng)對申請參加聚劃算品牌團的商家就有“身份信息”“商標權(quán)利證明”的審查義務。如參與聚劃算品牌團的某一權(quán)利人,提交了某地區(qū)的獨家品牌授權(quán)書,而后來又有商戶提交了該地區(qū)該商標的獨家權(quán)利授權(quán)書,那么網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商在審查過程中,就“有理由知道”有網(wǎng)絡(luò)用戶在實施商標侵權(quán)行為,也即可認定其“應知”。
一般認為,僅僅對商標侵權(quán)行為的發(fā)生有“概括知道”并不足以認定間接侵權(quán)。因此,商標權(quán)利人不能僅因為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商意識到平臺上存在大量的售假行為,就認定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“應知”侵權(quán)行為的存在。筆者認為,對于侵權(quán)行為的發(fā)生“基本知道”可認定其“應知”?！盎局馈奔炔煌凇懊髦敝薪?jīng)過法定方式確認存在侵權(quán)行為的“特定知道”,也不同于對平臺內(nèi)可能存在商標侵權(quán)行為的“概括知道”。“基本知道”主要包括以下情形,是對某一特定的侵權(quán)人,如果有證據(jù)證明其出售的某一物品是假貨,那么對于該侵權(quán)人出售其他同一商標的商品,無需一一舉證,可以認為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“應知”;另一方面,針對某特定的涉嫌侵權(quán)人和某權(quán)利人之間,如果權(quán)利人提供了具體的涉嫌侵權(quán)人和具體的侵權(quán)判斷理由,而涉嫌侵權(quán)人在被告知將采取刪除等措施后也無任何反對意見時,也可認為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商“應知”。

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