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(一)概念

著作權(quán)的合理使用，是指在特定條件下，法律允許他人無須取得作品權(quán)利人的許可而使用其享有著作權(quán)或鄰接權(quán)的作品，并不用支付報酬的行為。合理使用是從利用作品的角度而言，從作品權(quán)利人的角度而言，合理使用對其權(quán)利構(gòu)成一定限制。世界各國著作權(quán)法普遍規(guī)定了合理使用，包括適用的具體情形、判斷標準和對作者人身權(quán)利的尊重。

(二)合理使用的標準

合理使用制度經(jīng)歷了從判例法到成文法的演變過程。它肇始于英國判例法，從1740年到1839年，英國法官在其審判活動中創(chuàng)制了一系列規(guī)則，即允許后來作者未經(jīng)前任作者同意而使用其作品，草創(chuàng)了有關(guān)合理使用的范圍、功用及法理基礎(chǔ);爾后，這一制度成就于美國判例法。1841年美國法官JosephStory在審理Folsom訴Marsh一案中，集以往相關(guān)判例法規(guī)則之大成，系統(tǒng)闡述了合理使用制度的基本思想，以至后來成為美國立法的基礎(chǔ)，并對各國著作權(quán)立法產(chǎn)生了深遠的影響。

《美國版權(quán)法》第107條規(guī)定了判斷某一行為是否構(gòu)成合理使用的四個因素:第一，使用的目的和性質(zhì)，包括這種使用是商業(yè)性質(zhì)或是為了非營利的教育目的。為了評論、批評、教學(xué)、學(xué)術(shù)、研究等目的而使用都屬于合理使用。第二，具有版權(quán)作品的性質(zhì)。這里主要指原告的作品是事實性的還是虛構(gòu)性的，前者合理使用的范圍要大于后者;換言之，法律對于后者的保護范圍大于前者。②第三，與享有版權(quán)之作品的整體相比，所使用部分的數(shù)量和內(nèi)容。此處的“數(shù)量和內(nèi)容”是就原告的作品而言，而非被告的作品。被告不能以所使用的他人作品(部分或者全部)占自己作品的比例極低為辯解;而且，如果被告所使用的只是他人作品的微小部分，但同時也是精華部分，則仍然構(gòu)成侵權(quán)。第四，這種使用對享有版權(quán)作品的潛在市場或價值所產(chǎn)生的影響。這是最重要的一個因素。此處的“影響”主要在于其“可能性”而非已經(jīng)實際產(chǎn)生。

《伯爾尼公約》第9條第2款規(guī)定:成員國法律有權(quán)允許在某些特殊情況下(不經(jīng)作者許可)復(fù)制作品，只要這種復(fù)制不致?lián)p害作品的正常使用也不致無故危害作者的合法利益。盡管僅限于復(fù)制權(quán)，但該款規(guī)定為各國限制作者的專有權(quán)利提供了依據(jù)。TRIPs協(xié)議第13條規(guī)定，全體成員應(yīng)將權(quán)利的限制或例外局限于一定的特例，而且該特例不應(yīng)與作品的正常使用相沖突，也不應(yīng)不合理地損害權(quán)利人的合法利益?！禬IPO版權(quán)條約》第10條也以基本相同的措辭規(guī)定成員國可以在特殊情況下對“專有權(quán)利”作出限制或例外。上述國際公約所設(shè)定的三個法定要件，被稱為合理使用的“三步檢驗法”:有關(guān)的使用屬于特殊情況，該特殊情況沒有影響著作權(quán)人對于作品的正常使用，也沒有不合理地損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。我國《著作權(quán)法實施條例》第21條亦為類似規(guī)定，即“依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地損害著作權(quán)人的合法利益?！?br />
(三)合理使用的具體情形

我國《著作權(quán)法》第22條規(guī)定了12種著作權(quán)和鄰接權(quán)合理使用的具體情形，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第6 ～ 7條則規(guī)定了9種信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用的具體情形，后者基本被前者涵蓋，但是其公共利益性更明確，即大多強調(diào)合理使用的情形發(fā)生于“向公眾提供的作品”之中。

1.為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。這種情形僅適用于實現(xiàn)個人學(xué)習(xí)、研究或欣賞的目的，而不能用于出版、出租或其他營業(yè)性目的，如學(xué)生復(fù)印論著的一部分、將外文資料翻譯成中文等;這里的“個人”可以作適當(dāng)?shù)臄U大解釋，如可以包括家庭;能夠使用的亦限于已經(jīng)發(fā)表的作品，未發(fā)表的作品不在合理使用之列。必須指出，不能認為只要符合上述個人目的的使用就構(gòu)成合理使用，而不論被使用作品的來源、使用的方式和數(shù)量等，仍然要通過“三步檢驗法”進行判斷。

2.為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。這種情形突出地表現(xiàn)出了科學(xué)文化的傳承性，介紹、評論他人的作品可以更廣泛地傳播作品，而引用他人作品對于諸如學(xué)術(shù)性創(chuàng)作來說亦必不可少。所謂“適當(dāng)引用”應(yīng)從以下幾點理解:②(1)所引用部分不能構(gòu)成引用作品的主要部分或本質(zhì)部分;(2)引用不得損害被引用作品著作權(quán)人的利益;(3)引用須是已發(fā)表作品;(4)引用須指明作品出處和作者姓名?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第6條第1項則將網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的引用作品進一步限定為“向公眾提供的作品”。

3.為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品。時事新聞具有較強的公共利益性，公眾對之應(yīng)享有知情權(quán)而不應(yīng)為作者專有。這種合理使用的目的僅限于報道時事新聞，而非制作廣播電視節(jié)目;被使用的作品必須已經(jīng)發(fā)表;再現(xiàn)或引用應(yīng)當(dāng)在合理的限度之內(nèi)，且屬于不可避免，如電視臺報道書法或攝影展時不可避免地會展現(xiàn)某些作品;應(yīng)當(dāng)注明引用作品的出處和作者姓名。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，引用作品應(yīng)為“向公眾提供的作品”。

4.報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外。這種情形將合理使用的范圍定為“關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章”，與《伯爾尼公約》第10條之二的規(guī)定保持了一致。在我國，政治、經(jīng)濟、宗教類的時事性文章在一定程度上類似于官方文件，大多是為了宣傳黨和國家的方針政策，應(yīng)當(dāng)給予使用上的便利，使之能夠被更多的人了解和知悉。當(dāng)然，在刊登或播放這類文章時亦應(yīng)尊重作者的意愿，即作者聲明不許刊登、播放的除外。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用的對象被限定為“在信息網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟問題的時事性文章”。

5.報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外。在公眾集會上講話本身就表明了講話者公開宣傳的意愿，刊登或播放該講話，能使講話者的意愿在更大范圍內(nèi)得到實現(xiàn)，是有利于講話者的行為。所以，除作者聲明不許刊登、播放的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬。但是，與多數(shù)國家將之限定于時事性講話的范圍相比，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的范圍過寬，包括在公眾集會上發(fā)表的各類講話。從實踐中看，應(yīng)當(dāng)對此范圍予以限縮，將學(xué)術(shù)講座、詩歌朗誦等與時事無關(guān)的內(nèi)容排除在外。

6.為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。這種情形類似于第一種情形，但適用范圍更廣泛?！皩W(xué)校課堂教學(xué)”不應(yīng)包括函授、廣播電視和通過互聯(lián)網(wǎng)進行的遠程教育，亦應(yīng)將帶有營利性質(zhì)的培訓(xùn)教學(xué)排除在外;“少量復(fù)制”通常指復(fù)制的份數(shù)較少，且復(fù)制內(nèi)容亦不應(yīng)為整部著作或整本雜志。如果翻譯、復(fù)制超出必要限度而導(dǎo)致“市場替代”效果，使得學(xué)校和科研機構(gòu)不再購買正版作品，而是經(jīng)常性地使用未經(jīng)許可的翻譯件和復(fù)制件作為替代，從而實質(zhì)性地損害著作權(quán)人的合法利益，則不應(yīng)被視為“合理使用”。此外，從字面上看，該種情形所規(guī)定的翻譯或復(fù)制的使用方式已經(jīng)不能滿足目前普通使用多媒體進行課堂教學(xué)的實際需要，應(yīng)當(dāng)予以修訂。

7.國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。國家機關(guān)在執(zhí)行公務(wù)時使用已經(jīng)發(fā)表的作品，具有公共利益性和非營利性，因而屬于合理使用。此處的“國家機關(guān)”不得擴大解釋，僅指立法機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)、法律監(jiān)督機關(guān)和軍事機關(guān)等。當(dāng)然，國家機關(guān)在日常工作時使用盜版軟件不屬于合理使用。

8.圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品。在我國，除必要的工本費和手續(xù)費外，目前這些文化事業(yè)單位大多免費向公眾開放，實現(xiàn)的是社會公共利益。這種合理使用情形的目的限于陳列或者保存版本，不得用于出租、出售或借閱;對象限于本館收藏的作品。至于圖書館為了方便讀者而提供的復(fù)印或復(fù)制，則是為了滿足科學(xué)研究或個人使用的目的。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，不向其支付報酬，但不得直接或者間接獲得經(jīng)濟利益。當(dāng)事人另有約定的除外。為陳列或者保存版本需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)損毀或者瀕臨損毀、丟失或者失竊，或者其存儲格式已經(jīng)過時，并且在市場上無法購買或者只能以明顯高于標定的價格購買的作品。

9.免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬。免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，其目的主要是為了宣傳推廣作品及其表演，或者豐富人民群眾的文化生活。根據(jù)“未向表演者支付報酬”的用語，該類表演應(yīng)當(dāng)僅指現(xiàn)場表演，不包括播放錄音錄像制品等機械表演。至于所謂的“義演”，如果表演者不是“免費表演”，則不屬于“合理使用”。

10.對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。陳列或設(shè)置于室外公共場所的藝術(shù)作品本身就具有長期公開以及公共利益的性質(zhì)，應(yīng)允許以合理的方式使用。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《審理著作權(quán)糾紛案件解釋》)第18條，《著作權(quán)法》第22條第10項規(guī)定的室外公共場所的藝術(shù)作品，是指設(shè)置或者陳列在室外社會公眾活動處所的雕塑、繪畫、書法等藝術(shù)作品。

11.將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行。這種合理使用情形主要是基于促進我國各民族科學(xué)、教育和文化事業(yè)共同發(fā)展的考慮;其適用對象限于“中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品”，這就排除了外國人創(chuàng)作的漢語作品、中國公民創(chuàng)作的其他語言作品和翻譯的他國作品等;其用途只能是在國內(nèi)出版發(fā)行。而且，翻譯時應(yīng)注明作者姓名、作品名稱及其來源，并不得損害著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。在信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，這一合理使用的翻譯作品限定為“向中國境內(nèi)少數(shù)民族提供”。

12.將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。盲文也是一種文字符號系統(tǒng)，從任何一種文字變換為盲文，都是一種翻譯行為。作為弱勢群體，盲人應(yīng)當(dāng)受到國家和社會的關(guān)懷，因此規(guī)定此種合理使用情形。但是，盲文的翻譯者應(yīng)當(dāng)就其譯作享有著作權(quán)。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，該種合理使用不得以營利為目的，并以盲人能夠感知的獨特方式向盲人提供已經(jīng)發(fā)表的文字作品。

必須指出，判斷合理使用的標準和合理使用的法定情形都會隨著社會的發(fā)展和技術(shù)的進步而發(fā)生改變，因此，法律應(yīng)當(dāng)與時俱進，根據(jù)形勢的變化而作出相應(yīng)的調(diào)整。

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著作權(quán)的合理使用